绍兴建筑劳务公司具体是做什么的绍兴民富建筑劳务公司资质
绍兴民富建筑劳务分包有限公司

农民工、包工头与施工单位的关系

【案例回放】

  某建筑公司承揽了一项工程,把其中一部分工程分包给某包工头(没有营业执照)。随后包工头招聘了一些民工干活。工作中一民工的腿被砸断了,按照俗话讲属于出了工伤事故。现在的问题是该民工应找谁要求赔偿。

【由此引出的法律问题】

  1、建筑公司将一部分工程包给包工头,他们之间是什么法律关系?

  2、包工头雇用民工,民工与包工头之间是什么法律关系?

【律师支招】

  劳动关系的主体是特定的,一方是劳动者,一方是用人单位。但是,用人单位与劳动者之间建立的关系必须明确是劳动合同关系还是劳务关系。  。

 《民法通则》调整的民事法律关系是平等主体之间的民事法律关系,适用于劳务关系。而《劳动法》调整的民事法律关系除了具有平等主体关系以外,还具有自己的独特的法律特征:它的主体双方具有平等性和隶属性的双重特征。

   非法用工是指非法用工单位伤亡人员,是指在无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工,或者用人单位使用童工造成伤残、死亡。

  建筑公司将一部分工程包给包工头,他们之间是经济承包关系;包工头雇用民工,民工与包工头之间是非法用工关系。

 

现在出现事故,按照《广东省工伤保险条例》和《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》来解决,比较有利于双方当事人的切身利益。由建筑公司、工程发包方和包工头共同承担赔偿责任。


在建筑公司将工程承包给“包工头”这种关系中,农民工的权益更容易受到侵犯,建筑公司、包工头、农民工他们三者之间的关系也很模糊,很难定性,农民工在发生工伤或被拖欠工资时往往不知通过何种法律关系进行维权,特别是在发生事故后,好多包工头害怕承担责任就人去楼空,去找公司,公司又以双方之间不存在直接合同关系为由予以拒绝,而且好多执法部门也难掌握,对此本律师谈一点自已的见解,以期与大家共同讨论:

  大部分建筑工程都是由建筑公司将附助性工程分包给了包工头或没有资质的施工队,其双方之间有承包合同,而包工头揽下工程后又招用农民工为其干活,在工程结算时,由公司将工程款支付给包工头,再由包工头发给农民工,而且农民工平常也直接听从包工头的管理和支配,据此,多数人认为农民工在干活时受到伤害后,建筑公司与农民工之间没有劳动关系,对其不承担工伤责任,而只是一般的人身损害侵权关系。但本律师认为农民工与建筑公司之间是一种劳动关系,可依劳动法和工伤保险法申请工伤,理由如下:

  首先,包工头属于自然人,其没有营业执照和相应建筑资质,不具备用工主体资格。在此情况下,公司与包工头之间的承包合同因违反《建筑法》等法律规定是无效的,但是合同已实际履行,工人已进行了实际工作,进行了劳动,而包工头又不具备用工主体资格,而具备用工主体资格的只有建筑公司,虽然建筑公司不直接支配管理农民工,但其是通过包工头进行的间接管理和支配,从后果上农民工还是受公司劳动管理制度的约束,农民工提供的劳动也是建筑公司业务的组成部分,故此让建筑公司承担用工主体责任是必较合理的,而其与农民工之间也符合劳动合同法律关系。所以,农民工与建筑公司之间应当是劳动关系。应该适用《劳动法》。

  其次,劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用主主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”,上述规定中,“由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”就包括承担工伤赔偿的责任,所以,农民工在这种情况下发生伤害,完全可依《劳动法》及上述《通知》及《工伤认定办法》等相关规定,申请工伤认定,要求建筑公司承担工伤赔偿责任。一般情况下,工伤赔偿额较人身损害民事赔偿为多。


  另,根据《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第12条规定,“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人,否则应承担清偿拖欠工资连带责任”,在黑心包工头携工程款逃跑情况下,农民工可向发包公司索要工资。


现实中,各类建筑企业大量使用农民工,对农民工、包工头、分包的、转包的、发包的来讲,他们之间的关系错综复杂。对农民工与雇主的关系,从雇佣到劳动,又有劳动与雇佣并存的现象一直没有改变。法律法规规章等规定,意见不统一,甚至互相矛盾,更让办案的律师和法官还有劳动行政部门的人一头雾水。

 ()建筑业企业对建筑工程进行发包、分包的,工伤赔偿责任的承担应根据以下具体情况分别确定:(一)凡发包给有用工主体资格的其他企业的,承包方应对其使用的人员承担工伤赔偿责任。(二)凡发包给无用工主体资格的其他单位或自然人的,应认定发包方与该单位或自然人使用的人员存在劳动关系,并由发包方对该单位或自然人所使用的人员承担工伤赔偿责任。建筑业企业违反规定将工程发包、分包给无用工主体资格的单位或自然人的,该单位或自然人拖欠其使用的人员工资的,参照前款第(二)项的精神办理。无用工主体资格的单位或自然人使用的人员依据本条第一款(二)项、第二款的规定向发包方主张工伤赔偿、工资偿付以外权利的,人民法院不应支持。法律、法规另有规定的,从其规定。

  我们如果仔细来分析,这样的规定是站不住脚的。第一,建筑和矿山企业对自然人使用人员承揽用工主体责任,其他企业为什么不行?第二、用工主体责任是什么?是像重庆市高院规定的工伤责任,还是包括劳动报酬、经济补偿金、社会保险一起的责任?第三、劳动部关于确立劳动关系有关事项通知的第一条规定,在用人单位的管理下从事有报酬的劳动。用人单位没有招用劳动者,没有合意,农民工也没有在管理下从事劳动,怎么形成劳动关系?第四、既然存在劳动关系,为什么又不能主张工伤以外的劳动法上的权利?

在处理相类似的案件中,法院的态度是暧昧不明的。一方面为法律关系忧心忡忡,一方面又抵不过行政部门五花八门的规定。关于农民工的工资问题,建设部劳动部财政部出台了多个文件,最高院关于建筑施工的司法解释也突破了合同的相对性,即发包方对农民工工资应在工程款限度内支付。

劳动合同法在万众瞩目中出台,对于这个仍然没有规定,但是对于农民工与发包方、包工头的性质没有说。

从程序上讲,如果造成了身体伤害,工伤认定程序怎么起动?从实体上讲,个人承包经营者与农民工的关系,是什么关系?造成损害的,是什么损害?

最高院的年在杭州召开了民商事审判会议,出台的会议纪要对劳动者与发包方的关系,明确认定为非劳动关系。年从劳动法出来后,到年最高院关于人身损害赔偿司法解释的出台,年劳动部又抛出了关于劳动关系有关事项的规定,年劳动合同法粗糙的规定,这一过程中各地行政部门和司法部门相配套出了些模糊不清甚至明显有悖法理的规定。到目前为止,仍然是一笔糊涂帐。

相关文章
· 建筑劳务分包公司和劳务公司的区别
· 工业厂房中对建筑劳务分包技术管理
· 劳务分包企业法律风险提示
· 2016年建筑行业劳务分包税率 建筑业营改增后会计分录
· 在建筑业分为哪些人,需要哪些人,容易淘汰哪些人?
· 论建筑行业实际施工人的权利及保护程序
· 建筑施工事故人身损害赔偿责任的构成要件
· 工程转包与挂靠的认定与甄别
· 建筑劳务分包范围有哪些
· 日本的建筑施工,我们还要多久才能超越?
绍兴民富建筑劳务分包有限公司
公司地址:绍兴市胜利西路1388号 联系电话:18967508088 / 0575-85092077